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從價值中立之國際私法到價值取向之國際私法－以國際私法上保護原則之構成為中心

為了解決cob意思的問題，作者吳光平 這樣論述：

由與某地域間之「牽連關係」（或「關聯性」）所建構之國際裁判管轄制度與準據法選擇制度，以被認為最合於事物本質之方式分配立法管轄權與司法管轄權，不涉及實體結果之取向，使得國際私法因而具有「價值中立性」之特質，稱職扮演其工具、服務、中介作用之角色。另一方面，在「社會聯帶論」或民生福利國家之法律思潮興起之後，國家開始積極地介入私法法律關係，透過立法或修法調整原先預設當事人地位為平等之法律制度，以保護經濟地位上之弱者，大量的實體法所體現出的是對弱勢當事人之保護，而非以往之法律地位平等，「保護原則」於實體法上確立且逐漸深化。惟，國際私法若仍繼續維持其不涉及實體結果取向之「價值中立性」，將使得於當事人雙方

一方為強勢者而另一方為弱勢者之場合，價值中立之國際私法反而對實體法上「保護原則」之執行形成干擾、妨礙，蓋國際裁判管轄制度、準據法選擇制度、實體法三者間具有牽一髮動全身之連動關係，國際裁判管轄制度影響準據法選擇制度之適用，準據法選擇制度影響適用實體法所生實體結果，倘國際裁判管轄權決定階段以及準據法選擇階段不先慮及保護弱勢當事人之實體結果，則以與某地域間之「牽連關係」（或「關聯性」）所建構之國際裁判管轄制度與準據法選擇制度之內在缺陷就會外顯，此內在缺陷即使得保護弱勢當事人之實體結果有無能實現之可能。因此，就應然面言，「社會聯帶論」或民生福利國家之法律思潮不能僅體現於實體法，亦有必要體現於國際私法，

以防止保護弱勢當事人之「保護原則」跛行。而本論文即探討晚近國際私法因保護弱勢當事人之新元素之加入於國際私法上所構成之「保護原則」，以歸納晚近國際私法實務所實踐對弱勢當事人之保護的實然面為經，以分析國際私法應與實體法共同協力貫徹保護原則之應然面為緯，分別從國際裁判管轄權決定階段及準據法選擇階段兩面向，歸結出國際私法上保護原則之真實面貌，並藉此展現國際私法自價值中立朝價值取向轉向之發展演進上之大勢所趨，驗證出價值取向之國際私法已經確立。此外，國際私法之「保護原則」於國際裁判管轄權決定階段及準據法選擇階段之落實，勢必會衝擊到現行價值中立之國際裁判管轄制度及準據法選擇制度，故全面檢討現行國際裁判管轄制

度及準據法選擇制度中各種機制實屬必要，而分析各現行機制何以無法配合保護原則之落實，並應為如何之調整、修正或解釋以為因應，為本論文另一研究目的。本論文之架構方面，第一章「研究說明與國際私法學基本問題」除了闡明並確立本論文之研究動機、研究目的、研究範圍、方法論、研究架構、研究流程外，並藉由對國際私法範圍之界定以設定本論文之研究範圍，及對國際私法學方法論之確立以盡量確保本論文之客觀性。第二章「價值中立之國際私法及其對實體法保護原則之執行所造成之干擾」：第一節將討論保護原則之法律基礎；第二節將介紹現行大陸法系國家國際裁判管轄制度與美國裁判管轄制度，並歸納出現行大陸法系國家國際裁判管轄制度與美國裁判管轄

制度之共通處──具「價值中立性」，同時並分析檢討此種具「價值中立性」之大陸法系國家國際裁判管轄制度與美國裁判管轄制度如何干擾實體法保護原則之執行；第三節則介紹現行大陸法系國家準據法選擇制度與美國準據法選擇制度，並歸納出現行大陸法系國家準據法選擇制度與美國準據法選擇制度之若干共通處──具「價值中立性」，同時並分析檢討具「價值中立性」之大陸法系國家準據法選擇制度與美國準據法選擇制度如何干擾實體法保護原則之執行；第四節則總結本章論述，清晰理出價值中立之國際私法對於執行實體法保護原則所形成干擾之具體容貌。第三章「國際私法上保護原則之構成帶動國際私法朝價值取向性轉向」：第一節將討論國際私法上保護原則之形

成背景與法律基礎；第二節則分析國際裁判管轄制度之保護原則──保護管轄制度，以國際裁判管轄制度面對國際私法上保護原則應為如何之調整因應之應然面為經，以因此調整因應所確立國際裁判管轄制度之保護原則──保護管轄制度及其如何設計運用於保護受僱人、消費者、被保險人（或要保人）、託運人（或受貨人）、商品侵權行為受害人、環境侵權行為受害人、基本人權侵權行為受害人等弱勢者之實然面為緯，以得出國際裁判管轄制度之保護原則──保護管轄制度之具體容貌；第三節則分析準據法選擇制度之保護原則，以準據法選擇制度面對國際私法上保護原則應為如何之調整因應之應然面為經，以因此調整因應所確立準據法選擇制度之保護原則──具實體法目的

之準據法選擇制度及其如何設計運用於保護受僱人、消費者、被保險人（或要保人）、託運人（或受貨人）、商品侵權行為受害人、環境侵權行為受害人等弱勢者之實然面為緯，以得出準據法選擇制度之保護原則──具實體法目的之準據法選擇制度，而本節除了聚焦於準據法選擇制度隨國際私法上保護原則之形成所為之調整因應外，其更高層次之問題內涵，毋寧為準據法選擇方法論變動之問題，而其中更包括了「美國衝突法革命運動」後所興起之「現代選法方法」以及歐陸國家國際私法修法運動所帶動之「薩維尼式」衝突法則之改革二層面，此問題實為二十世紀國際私法最重要之大事，本論文對此問題亦有所著墨；第四節則總結本章論述，清晰理出國際私法上保護原則之具

體容貌，以藉此驗證國際私法確從「價值中立性」朝「價值取向性」轉向。第四章「結論」：本章將就第一至第三章之論述作出總結，於實然面部分，歸納當前國際私法上保護原則於個別涉外事件之適用情形，並藉此驗證價值取向之國際私法已然確立，而於應然面部分，則就國際私法上保護原則、價值取向之國際私法等國際私法新演變對我國法有如何之啟示，分就我國法之因應以及對我國法之建議，提出一己之見以供學說及實務參考。